【企业专利】1.为何你发明的专利竟会被别人告侵权？

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【课程原文】

大家好，我是有律高级顾问汤雄军律师。

今天我们来谈一谈，自己有了专利是不是就有了保护伞就不侵权了？

可能有人一听到这个问题，第一反应就是我都已经获得了专利，还怕什么？怎么可能侵权？我的很多客户也有这样的想法，可是事实往往不是这样。

我们先来看一个案例。大家都知道共享单车最近很火，但是其中的一家估值超过100亿的公司却面临着重大的专利侵权官司，原因是它的智能所被锁侵权。而一旦最终被判侵权的话，我相信这家公司会面临巨额的赔偿，或者是巨额的专利许可费，这直接会影响这家公司后面的上市和融资。可能有的朋友已经知道这家公司就是摩拜。那么对于摩拜而言，它的智能锁具有三个重要的功能，防盗收费和定位。可以说智能锁是摩拜的商业模式能够落地的关键。而摩拜也确实基于智能所申请的专利，智能锁也是摩拜的一个宣传亮点，但是恰恰是摩拜引以为傲，申请了专利的智能锁，被诉专利侵权。

讲到这里，估计大家有下面的疑问，什么是专利侵权？为什么有了专利还可能侵权？怎样判断是否专利侵权？下面就跟大家简单的说明一下，估计大家或多或少都听说过专利，也都知道专利权有一个非常重要的特性，叫排他性，也就是没有经过专利权人的许可，他人是不能够实施这个专利的，而未经许可的实施一般就会构成专利侵权。判断专利侵权的一个基本原则是全面覆盖原则。最高人民法院的司法解释对全面覆盖原则有专门的规定。简单的说就是一个专利如果限定为包括两个技术特征，这两个技术特征为A和B那么一家企业未经许可生产销售的一个产品，只要同时包括或者体现了这两个特征A和B就可以构成专利侵权。

我们再来举一个更具体的例子。专利权人甲有一个关于杯子的基础专利在专利中，限定这个杯子是包括杯体和杯把的。那么如果第一家企业未经许可生产的杯子，包括了杯体和杯把，这就满足了全面覆盖原则，自然就可以构成专利侵权。那如果第二家企业对杯子做了改进，在杯体的杯口上加上了杯盖，这个杯盖是可以防止灰尘进入的。那在这种情况下，因为第二家企业未经许可生产的杯子仍然是包括了杯体和杯把，还是满足了全面覆盖原则，从而还是可以构成专利侵权。那如果第三家企业将杯体改成了隔热的真空杯体，把那个杯把给去掉了，在这种情况下，因为去掉了把就不满足这个全面覆盖原则，从而不构成专利侵权。

那么经过上面的说明，相信大家已经明白了，为什么自己有专利，还可能会专利侵权？那这是因为自己的专利技术可能包括了他人专利中的所有技术特征，满足了全面覆盖原则，所以构成专利侵权。此外还需要向大家说明的是，最高人民法院的司法解释也专门明确了拥有专利权不是不侵犯专利权的理由。听到这里，估计很多的企业家或者是创业的朋友们会想，自己的企业是不是也有专利侵权的隐患？企业家或者是创业的朋友们，确实不但要关注技术是不是先进，是不是满足了市场需求，技术的研发成本有多少，还要关注技术中所隐含的法律风险。

其实自己拥有专利，或者是已经申请了专利，但是仍然侵权的情况很多。跟大家分享一个很经典的案例，这个案子虽然过去了很长时间，但是非常值得讨论一下。大家知道柯达是胶卷时代的霸主，他曾经占据了全球市场份额的2/3，在它的巅峰时期，柯达和宝丽来展开了激烈的竞争，宝丽来和柯达都花了很多钱来研发即时成像相机，也都申请了专利，结果在1991年1月份，柯达被判侵犯了宝丽来的专利权，柯达不光要付给宝丽来9.25亿美元，最终还关闭了投资15亿美元建造的工厂。那么因为这次专利侵权，有人估算了一下，柯达的损失超过了30亿美元，说得非常的惨。其实柯达惨败的原因很简单，就是对专利的大意。

至少从目前获得的信息来看，柯达是没有将宝丽来的技术放在眼里面，在研发过程中以及再将产品投放到市场之前，很可能都没有去专门的分析一下自己的技术和自己的产品是不是侵犯了宝丽来的专利权，是不是有必要采取防止侵权的规避措施。

我还碰到这样一家企业，它生产销售3D教学用具，自己确实投入了很多的研发资金，也获得了一系列的专利。而且在他的项目推广中常常提到的是拥有自主知识产权。他们的3D教学用具确实非常的炫，有很好的展示效果，也获得了市场的高度认可。可就当这家企业发展步入快车道的时候，却被一家外企起诉专利侵权。这家外企恰恰就拥有关于3D教学用具的基础专利。很显然，这个专利侵权诉讼会对这家企业的发展产生非常不利的影响。

我们再回到摩拜。从摩拜的反应来看，摩拜似乎是没有意识到存在着这么一个对它的智能锁可能会构成威胁的专利，这不得不让人去遐想摩拜，是不是也犯了类似于柯达的错误！换句话说，摩拜对于自己的核心技术仅仅是申请了专利，却没有去专门的分析一下这个技术是否可能会侵权，是否有必要采取防止侵权的规避措施？既然自己研发的技术，哪怕是获得了专利，也可能会专利侵权。那么为了避免或者是降低专利侵权的风险，企业该怎么办？该采取哪些措施？下面我跟大家具体的谈一谈。

第一个措施，当然是摒弃侥幸心理，重视专利侵权的风险。我们要防止竞争对手或者是暗伏的专利权人放水养鱼，等到市场做大的时候来剪羊毛。那不论是国外还是国内，都有一些不做实体运营，专门通过专利诉讼专利许可来获利的公司。他们手中拿着专利，盯着国内快速发展的行业和企业，那一旦机会成熟，就会要求专利许可费，或者是提起专利侵权诉讼。

大家可能不知道，在目前热门的无人机领域，国内就有专门收买有关无人机的动力和控制方面的专利的公司，我相信用不了几年，关于无人机的专利侵权纠纷就会此起彼伏。不过再怎么剪羊毛，竞争对手或者是暗伏的专利权人，他也是合理的利用的规则。在国家越来越重视知识产权保护的情况下，创业者或者是企业家朋友们确实需要警惕专利侵权的风险，免得最终为他人做嫁衣裳。

此外还需要给大家强调的是，专利侵权对企业上市也有非常重大的影响。这里的重大影响主要表现在两个方面。第一个是让企业负担较大的诉讼成本，第二是让企业发展或者是保持盈利的能力处于一种不确定的状态，所以被诉专利侵权往往会成为企业上市的一个硬伤。因此仅仅是为了顺利上市，避免在上市之前跌倒，企业也需要重视专利侵权的风险。

第二个措施就是专利预警，专利预警包括研发中的专利预警和新产品上市之前的专利预警。研发中的专利预警是指在研发过程中，对竞争对手的专利或者是研发领域的技术做一个调查和梳理，这个调查和梳理，可以了解现有技术的状态，防止重复研发，还可以为研发提供方向性意见，避免研发成果侵权。在运行中有时会发现竞争对手的基础专利，那么对这个基础专利，首先可以考虑怎样绕过去，如果实在是绕不过去，但是又必须得用，就可以在适当的时机寻求技术许可谈判。

那么对于许可谈判，企业也可以变被动为主动，比如说企业可以找到基础专利的突破口，例如研究这个基础专利的改进方案，或者是研究实施基础专利所必需的辅助手段。那么这些辅助手段和改进方案都可以作为和竞争对手以后谈判的筹码。

上面谈到了研发中的专利预警，下面我们来谈一下新产品上市之前的专利预警。新产品一般可以分为两个组成部分，一部分是自己研发的，而另一部分是非自己研发的。那么在排除了研发部分的专利侵权的风险之后，新产品还存在下面的一种侵权状况，或者是一种侵权的可能性。那就是两个部分所构成的新产品做一个整体，侵犯了别人的专利权。所以企业在制造销售一项新产品之前，最好也要分析一下新产品作为一个整体是否会侵权。

这其实就是新产品上市之前的专利预警。那总体而言，专利预警其实就像是一个保险，虽然会付出一部分成本，但是会让创业者或者是企业家朋友们心里面踏实，会规避或减少专利侵权的风险。

不过我要跟大家强调的是专利预警它既是一个技术问题，也是一个法律问题。最好有专利律师的介入。专利律师同时拥有技术背景和法律背景，他可以在对技术有清楚理解的基础之上，确定合适的检索主题。

在检索出有威胁的专利之后，专利律师还可以从法律的视角分析研发方案是否侵权，如果侵权可以从哪些方面进行规避？如果不能够规避，还可以分析有威胁的专利是否稳定，能不能被无效掉。

上面谈到了重视专利侵权风险，以及做专利预警，这两个措施。那下面我们再谈一下第三个措施，善于利用权利瑕疵担保条款。

有时新产品的一个组成部分，需要从外部购买，或者是从上游企业去购买。那么从外面购买的这一部分也存在着专利侵权的风险。那规避这种侵权风险的方法其实很简单，它就是从资质良好的企业进行采购，而且在采购合同中要写明权利瑕疵担保条款，约定一旦自己因为外购部分被控侵权，对方要承担相应的责任。

在说明了这三个措施之后，我给大家再举一个正面的例子。我的一个客户在专利侵权预警方面做得相当的好，这是一家生产医疗器械的天津企业。产品的主要出口欧美，因为这家企业在将新产品销往欧美之前，当地的进口商会要求他提供新产品不侵权的证明。所以这家企业几乎是从设立之日起就很重视知识产权。而且这家企业在研发新方案的时候，都会检索竞争对手的专利，一旦发现新方案可能会侵权，就会与我商量研究规避的方案，从而将专利侵权的风险消灭在萌芽状态。此外，在新产品售卖之前，这家企业也会分析新产品在目标市场是否侵权。

那么创立以来的这几年，这家天津企业是稳扎稳打，占领了历来重视知识产权保护的欧美市场，现在这家企业已经是上市公司。我相信尊重知识产权，严格执行上面的措施，是这家企业能够快速成长取得成功的一个重要原因，未来金价的内容做一个总结。

对于技术研发和新产品上市，建议企业家或者是创业的朋友们，不要有侥幸心理，否则就可能像盲人骑瞎马，夜半临深池一样，虽然勇气可嘉，却可能会侵犯别人的专利权，最终为自己的鲁莽行为付出代价。所以，摒弃侥幸心理，在研发过程中以及在江心产品投入到市场之前，做专利预警，是企业降低专利侵权风险的必由之路。

好，今天就讲到这里，希望能够帮到大家，让大家去思考，或者是排查专利侵权的隐患。如果大家认为今天的内容对于身边开公司或者是创业的朋友有好处，对于关注或者负责知识产权管理的朋友有参考作用，也希望大家能够分享出去，让更多的人受益，请记住，遇事不慌，有律相帮。谢谢大家的聆听再会。