中国法制史 考点速记5

中国法制史 考点速记
[124]清代会审制度：
秋审（最重要的死刑复审制度，由九卿、詹事、科道以及军机大臣、内阁大学士等重要官员共同审理）；
朝审（对刑部判决的重案以及京师附近的绞监候和斩监候案件进行的复审，每年霜降十日后举行）；
热审（对发生在京师的笞杖刑案件进行重审的制度，于每年小满后十日至立秋前一日，由大理寺官员同各道御史及刑部承办司共同进行，快速决放在监笞杖刑案犯）。
►[注意]死罪想活三条路：春秋决狱（汉武帝开始）、死刑复奏（南北朝开始）、会审制度（明清时期）。
[125]中国古代法的传统是以道德理想主义为基础，基本特征便是强调宗法等级名分。具体表现为：①秩序的规范基础：礼法结合、以礼为主；②秩序价值基础：等级有序、家族本位；③规范的适用：恭行天理、执法原情；④法律体系的内部结构：民刑不分、重刑轻民；⑤秩序的形成方式：无讼是求。
[126]《钦定宪法大纲》：清政府宪政编查馆于1908年编订，是中国近代148史上的第一个宪法性文件，共23条，分为正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”两部分，主要特点为：皇帝专权，人民无权。
►[注意]《钦定宪法大纲》是中国历史上的第一个宪法性文件。
[127]《宪法重大信条十九条》：清政府在1911年11月3日公布，资政院仅用3天时间即拟定，形式上扩大了议会和总理的权力，但仍强调皇权至上，对人民的权利只字未提，具备高度的虚伪性，并未挽救清政府败亡的命运。
►[注意]近代以来的宪法，除了“十九信条”，其余都规定了基本权利。
[128]“咨议局”地方咨询机关；各省巡抚的附属机构；宗旨在于指陈通省利病，筹计地方治安。
[129]“资政院”中央咨询机关；御用机构，与现代社会的国家议会有根本的不同；一切决议须报请皇帝定夺，皇帝有权谕令停会或解散及指定钦选议员。
►[注意]咨议局和资政院在根本上不具有现代议会的属性。
[130]清末预备立宪进行官制改革，宣布仿行资产阶级国家“三权分立”原则，使司法与行政分离，一改几千年来司法行政合一的体制。
[131]清末修律秉持“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法制传统”的方针，是封建专制主义与西方资本主义法学最新成果的奇怪混合，标志着中华法系开始解体，为中国的法律近代化和引进传播西方现代法学理论、制度打下了基础。
►[注意]清末变法修律，既抄西方，又留传统，反复争论。
[132]《大清现行刑律》在《大清律例》的基础上稍加修改，作为《大清新刑律》完成前的过渡性法典；主要内容及变化：改律名为“刑律”；取消六律总目；对纯属民事性质的条款不再科刑；废除了一些残酷的刑罚手段（如凌迟）；增加了一些新的罪名（如妨害国交罪等）。
[133]《大清新刑律》：第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着维护专制制度和封建伦理的传统；制定中曾引发了礼教派的攻击和争议，结构上分总则、分则两篇。主要内容及发展变化：专属刑法范畴的条文；总则、分则；主刑、从刑；采纳近代刑法原则和制度（罪刑法定、缓刑制度）。
►[注意]大清现行刑律，分民刑；大清新刑律，抄西方。
[134]《大清民律草案》（未公布未施行）：
(1）主持修订：沈家本、伍廷芳、俞廉三。
(2）结构：总则、债权、物权、亲属、继承五编；其中总则、债权、物权三编由松冈义正等仿照德国、日本民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法理论、制度和原则；亲属、继承两编由修订法律馆会同保守的“礼学管”起草，其制度、风格带有浓厚的封建色彩，保留了许多封建法的精神。
[135]清代第一部商律是1904年的《钦定大清商律》
[136]清末司法改革：
(1）改刑部为法部，掌管全国司法行政事务；改大理寺为大理院，为全国最高审判机关，实行审检合署。
(2）改省按察使司为提法使司，负责地方司法行政工作及司法监督。
(3）实行“四”级“三”审制，确立一系列近代意义上的诉讼制度，制定了刑事案件公诉制度、证据、保释制度；审判制度实行公开、回避等制度；初步规定了法官及检察官考试任用制度；改良监狱及狱政管理制度。
[137]领事裁判权：法律依据是《中英五口通商章程及税则》和《虎门条约》。其主要内容包括：中国人与享有领事裁判权国家的侨民之间的诉讼依被告主义原则；享有领事裁判权国家的侨民之间的诉讼由所属国审理；不同国家的侨民之间的诉讼适用被告主义原则：享有领事裁判权国家的侨民与非享有领事裁判权国家的侨民之间的争讼，前者是被告则适用被告主义原则，后者是被告则由中国法院管辖。
►[注意]领事裁判权，关键看被告，被告是大清人，就用大清法，被告是列强人，就用列强法，被告是弱国人，就用大清法。
[138]观审制度：即外国人是原告的案件，其所属国领事官员有权前往观审，如认为审判、判决有不妥之处，可以提出新证据等。
[139]会审公廨：清、英、法、美在上海公设的审判机构。凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审；凡中国人与外国人诉讼案，由本国领事裁判或陪审，甚至租界内纯属中国人之间的诉讼也由外国领事观审并操纵判决。
[140]三民主义：是民族主义、民权主义与民生主义的简称，即资产阶级革命派的政治纲领，也是孙中山政治法律思想的核心内容。新三民主义在民族主义中修正了“驱除鞑虏，恢复中华”的提法，认同民族平等和民族自救的观念，在民生主义中强调要节制资本，耕者有其田。