第5期为什么没有取得施工许可证的建设工程施工合同有效？《建筑法》第7条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。” 第8条规定了：“申请领取施工许可证，应当具备的六种条件：（一）已经办理该建筑工程用地批准手续；（二）依法应当办理建设工程规划许可证的，已经取得建设工程规划许可证；（三）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；（四）已经确定建筑施工企业；（五）有满足施工需要的资金安排、施工图纸及技术资料；（六）有保证工程质量和安全的具体措施。看完法条，我们就能够知道，法律要求，建筑工程开工前，要取得施工许可证，这是为了，通过审查上述6种施工所应具备的基本条件，保证建筑工程开工后的顺利建设，达到事前控制的目的。避免不具备条件的建筑工程盲目开工，避免给施工各方当事人造成损失。由此可见，施工许可证是事关质量、安全的重要证件。那么，为什么《建设工程施工合同司法解释》却规定，只有在建设工程没有取得规划审批手续的时候，施工合同才是无效的，没有取得施工许可证，合同却是有效的。经过反复阅读研究，我认为，法律之所以不将施工许可证做为否定施工合同效力的依据，主要有以下理由：1.建筑法第8条第4款规定，已经确定建筑施工企业，是领取施工许可证的六个条件之一。什么是已经确定建筑施工企业，就是我们说的已经签订施工合同了。这也就是说，领施工许可证前就需要签订合同，那么施工许可证自然不能成为合同的效力依据。2.根据法条前后文可知，施工许可证是建设部门对建设工程项目加强监督的一种行政手段，主要目的是审查建设单位是否具备建设条件、审查施工单位是否具备施工条件。而且这种审查，是一种形式上的审查，具有行政管理的性质。比如河南省住房和城乡建设厅关于实行建筑工程施工许可一站式办理的通知，豫建〔2018〕180号，施工许可办理实行承诺制，审批施工许可证是对申请人的文件资料进行审查。也就是我们上面所说的形式审查。所以要求办理施工许可证的条款，是属于管理性规范，而非民法典153条规定的效力性强制规定。基于以上两点，法院在司法审判时，遇到没有办理施工许可证的，也仍然认为施工合同是有效的。好了，今天的音频就到这里，我是马龙律师，微信号是m18639287330.欢迎大家与我研究讨论，谢谢大家。
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