2.公司股权可以出资吗？必须先实缴再出资吗？

2023-09-30 15:56:2209:54 8013

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二、公司股权可以出资吗？必须先实缴再出资吗？
大家好，我是依诺律师，上一期我们通过两个案例了解到了自己公司注册资本数额过大的情况下未完成注册资本实缴义务的情况下所带来的巨大损失；以及合作公司注册资本过大、没有开展合作前尽调有可能面对的法律风险。建议听案例的过程中用笔啊在纸上画一画，法律类的课程和什么管理啊、心理啊、销售类的不太一样，法律的案例都比较具体，人物关系也相对比较复杂，常常出现ABCD好几个公司，甲乙丙丁不同个体，边听边把关系图画出来便于加深理解，而且这种喜欢画关系图的习惯一旦养成了，企业的很多看似错综复杂的问题用关系图表述出来就会发现哎其实也不是完全没有解决方法。期我们还是聊出资，围绕出资环节的一个非常常见的类型“股权出资”。公司出资方式通常情况下以货币出资居多，还可以用实务、土地使用权、知识产权、股权等出资。那说起股权出资，大家最先想到的问题是什么？是不是和钱有关？股权出资和钱有关？那是不是股权出资实缴注册资本的问题？万变不离其宗做生意最重要的就是现金流，资金问题无论在注册环节还是经营环节都是第一位的。上期我们聊的是货币出资情况下的实缴注册资本问题，股权出资一样也存在实缴资本的问题。先来看下什么是股权出资，股权出资是股东依据法律和公司章程的规定，用其持有的在其他公司的股权作价出资，设立新公司的行为。如果是公司已经设立了，股东将其在其他公司的股东权益转让给新公司，使其成为新设公司财产的一部分也是股权出资。看例子，各位有纸笔的开始画图了。王甲、李乙以货币出资的方式注册了A公司，王甲占股30%，李乙占股70%，二人均没有实缴资本。王甲看中了B公司的业务，于是将自己在A公司中10%的股权对B公司出资，占B公司20%的股份。问题一:A公司有没有权利要求王甲履行出资义务？A公司有这个权利吗？大家想一想，有人要说我不懂法律啊懂了就不听你讲了啊。朋友们，首先来看法律是什么？西方法学理论的奠基人孟德斯鸠说：法律，在它支配着地球上所有人民的场合，就是人类的理性。既然法律是人类的理性是不是就容易理解了，也就是说作为一般人类的我们这些普通人，用理性的正常的思维去思考一个问题应当如何做，那么基本这个标准就符合法律的要求。好，现在各位,您用您理性、公正的、中立的思维再次思考刚才的这个问题：A公司有没有权利要求王甲履行出资义务？想想，有没有没？当然有了，王甲用自己在A公司的部分股权向B公司出资，B公司作为A公司股权的受让方，对于这一部分A公司的股权理所应当有最基本的审查义务没问题吧，这部分股权是否有履行过实缴义务是不是直接关系到交易的价格和条件呢？经过实缴的股权出资和没完成实缴义务的股权出资以及完成了部分实缴义务的股权出资的谈判标准肯定是不一样的。那么作为一家正常的公司B公司是不是都会在王甲提出股权出资之后在确定方案之前先调研下王甲在A公司中所占的股份是否有完成实缴义务以及实缴的具体比例、是否有股权质押或者其他被限制交易的基本情况，从而判断自身有什么法律风险对吧。Ok ,经过调查，现在B公司已经了解到了王甲在A公司的股份没有完成实缴义务，一分钱都没实缴过，但是A公司业绩好啊，行业未来前景也不错，和B公司的业务正好也形成了互补关系，王甲出资B公司所占B公司的股份也不算多，各方面条件都非常不错，最终B公司同意王甲用其未完成实缴义务的A公司10%的股份出资B公司。讲到这里有细心的朋友一定看出风险了，没完成实缴出资的股权出资？肯定有风险吧？太聪明了，您看即使不知道法律是如何规定的，从一个普通人的正常思维判断也可以看出在这个交易中是存在风险的，只是不知道具体有什么风险而已对吧。作为一个企业老板每天至少要解决七八件事情，不可能面面俱到，能够想到这一点已经非常OK 了。我们再往深的挖一层：具体有什么风险呢？那就是B 公司对于王甲在A公司履行出资义务就有了连带责任，也就是说要么王甲完成实缴、要么B公司完成实缴，都有责任。如果最终是B公司实缴，那么B公司可以在履行出资义务后向王甲追偿，也就是说最终承担实缴责任还是王甲自己，不过对于B公司来说虽然不是最终的履行人，连带责任的风险也不容小觑，很可能引起一系列的连锁反应，实缴资本必然涉及现金流，涉及现金流的问题风险程度可想而知。讲到这里朋友们肯定要问：那是不是就没有办法解决未完成实缴义务的股份出资的风险呢？当然有办法，商事法律规定是做什么的呢？就是发现商业行为过程中可能存在的各类风险并对其进行规范，所以说商场中的各类行为基本都是有法可依的，如果没有那就是履行交易自由权利的时候了，因此只要我们在做决定时，签合同前理清交易过程、排查交易风险、并一一设定交易流程就能将风险降到最低。我们看国外的很多商事合同动不动几十上百页，为什么？不是老外比我们啰嗦，是因为合同很大程度上就是我刚说的交易流程，越规范的合同越接近流程，从开始一步到最后一步都约定的清清楚楚，双方拿着合同对照着一一履行，出现了什么问题拿着合同一条一条对照着对方违约条款起诉，您说这种合同的履行方式即使对方违约,守约方遭受损失的可能性大吗？所以说，我国规范的商业活动环境进步空间还是很大的。当然我也不提倡动不动签几十上百页的合同，合同的内容多少完全取决于交易结构的复杂程度以及交易的价值。偶尔签一个2-3万额度的合同，写他个十页纸确实也没这个必要。但如果这份合同是公司的主营业务，会反复使用那十页纸也是很正常的。回到刚才的问题：有什么办法解决未完成实缴义务的股份出资的风险呢？有，在股权出资过程中进行约定。刚才我们谈的是在没有约定的情况下法律的规定原则，再次强调商事法律行为如果没有法律的强制性规定，一切以双方的协商意见为准。这就是我为什么反复强调规范合同内容重要性的原因，律师越早了解交易内容，越能完整的梳理交易过程、规范合同内容。就好比盖房子，交易各方的基本情况就是地基，交易结构就相当于房子的骨架，交易过程就是砖瓦门窗，合同的梳理过程就是盖房子的过程，最终形成的合同文本就是大家看到的装修一新的新房，如果在盖房子的过程中有东西少了，房顶漏了，也就是该约定的没有约定，那只能用法律条文这个泥瓦匠来修修补补了，能补成什么样就不好说了，对谁有利就更不好说了，毕竟法律条纹都是硬杠杠，完全贴合新房的设计基本没有可能。我们回到最后的问题，如何规避风险？答案是完善合同约定！这个案例中，B公司可以在合同中规定由王甲完成出资的A公司股份的实缴义务，如果王甲违约就要承担什么什么违约责任不就可以了嘛。再次强调，合同就是交易的“基本法”，写好基本法，才能实现交易的最终目标，否则后患无穷！好的，本期先聊到这，相信大家对于股权出资已经有了一定的了解。本期思考题：现金出资和股权出资您觉得哪个更适合自己的公司呢？您觉得这两者哪个风险系数最小呢？您遇到过股权出资中最大的难题是什么？