2022年众合主观题必备黄金考点民诉戴鹏

2022-10-06 09:46:3821:36 2514
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2022年众合主观题必备,黄金考点民诉戴鹏

[黄金考点01],协议管辖

[试炼真题题号],2021回忆版,2020回忆版,2010-4-5

协议管辖

适用对象合同或者其他财产权益纠纷的一审地域管辖

形式书面协议,口头的管辖协议无效

选择范围被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖

注意管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,原告可以向其中一个人民法院起诉管辖协议不得违背级别管辖和专属管辖的规定合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,但转让时受让人不知道有管辖协议,或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外

[黄金考点02],地域管辖之侵权纠纷

[试炼真题题号],2017-4-6,2012-4-5,2010-4-5

侵权纠纷

一般规定由侵权行为地或被告住所地法院管辖

信息网络侵权信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地

产品服务侵权因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地法院都有管辖权

诉前保全当事人申请诉前保全后没有在法定期间起诉或申请仲裁,给被申请人、利害关系人造成的损失,由采取保全措施的法院管辖当事人申请诉前保全后在法定期间内起诉或申请仲裁,被申请人、利害关系人因保全受到的损失,由受理起诉的法院或由采取保全措施的法院管辖

[黄金考点03],当事人适格

[试炼真题题号],2019回忆版,2017-4-6,2016-4-6,2011-4-5

当事人适格

概念又称正当当事人,在具体的诉讼案件中有作为本案当事人起诉或应诉的资格

判断标准

一般标准当事人是否与争诉的案件有直接的利害关系

特殊情形1.确认之诉中,对诉讼标的有确认利益的人,是确认之诉的适格当事人;2.根据当事人的意思或法律规定,依法对他人民事法律关系或民事权利享有管理权的主体,虽然不是争议民事法律关系的主体,却是适格的当事人;3.公益诉讼中,有权提起公益诉讼的机关、组织虽然不是争议的实体侵权法律关系的一方当事人,但基于民事诉讼法的特殊规定,可以作为适格原告提起公益诉讼。

[黄金考点04],证明责任的分配

[试炼真题题号],2021回忆版,2017-4-6,2016-4-6,2008-4-5

证明责任分配

原则“谁主张,谁举证”,1.主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;2.主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任

原则的体现

合同纠纷

1.主张合同成立、生效的一方对合同成立、生效事实承担证明责任;2.主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方对引起合同关系变动事实承担证明责任;3.对合同是否履行发生争议,由主张合同已经履行的一方当事人承担证明责任;4.对代理权发生争议的,由主张代理权存在的一方承担证明责任

侵权纠纷由受害方对侵权的构成要件(一般为侵权行为、因果关系、损害后果、加害人过错四要件;如果是无过错责任则为侵权行为、损害后果、因果关系三要件)承担证明责任,民法中规定了哪些侵权纠纷为无过错责任由加害方对具有法定的免责事由承担证明责任

倒置规定

因果关系倒置因环境污染、破坏生态环境发生纠纷,行为人应当就其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任

过错倒置《民法典》中的“过错推定"即为过错倒置。1.校方对于无行为能力人的校园侵害责任,(第1199条);2.医疗机构在一定情形下的医疗损害责任,(第1222条);3.动物园对于其饲养动物的侵权责任,(第1248条);4.建筑物和物件损害责任的大部分规定

[黄金考点05],重复起诉

[试炼真题题号],2019回忆版,2018回忆版,

重复起诉

判断标准当事人就已经提起诉讼的事项,在诉讼过程中或者裁判生效后,再次起诉,同时符合以下条件的,构成重复起诉:1.的当事人相同;2后诉与前诉的诉讼标的相同;3.后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉判决结果

[黄金考点06],第三人撤销之诉、执行异议与再审

[试炼真题题号],2019回忆版,2015-4-4,2014-4-6

第三人撤销之诉

概念(有独三、无独三),因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或者应当知道,其权益受到损害之日起6个月内,向作出该生效判决、裁定的法院提起诉讼经审查,符合起诉条件的,人民法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案。不符合起诉条件的,应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理

不予受理情形1.特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序处理的案件;2.婚姻无效、撤销、解除等判决、裁定、调解书涉及身份关系内容;3.《民事诉讼法》第57条规定,未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判;4.《民事诉讼法》第58条规定,损害社会公共利益行为的受害人对公益诉讼案件的生效裁判

三撤与再审的关系

开庭审理第三人撤销之诉,法院应当组成合议庭,适用一审普通程序开庭审理

当事人诉讼地位1.起诉第三人为原告;2.原审的原告、被告、有独三和承担责任的无独三是被告;3.原审不承担责任的无独三应当作为第三人

中止执行原则不中止执行,除非三撤之诉原告提供担保或者提起对执行标的的异议,请求中止执行的,法院可以准许

判决结果1.请求成立且确认其民事权利的主张全部或者部分成立的,改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分,2.请求成立,但确认其全部或者部分民事权利的主张不成立,或者未提出确认其民事权利请求的,撤销原判决、裁定、调解书内容错误的部分,3.请求不成立的,驳回诉讼请求,

[注意],对裁判不服的,当事人可以上诉。原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效

第三人撤销之诉案件审理期间,人民法院对生效判决、裁定、调解书裁定再审的,受理第三人撤销之诉的人民法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序。但有证据证明原审当事人之间恶意串通损害第三人合法权益的,人民法院应当先行审理第三人撤销之诉案件,裁定中止再审诉讼

第三人诉讼请求并入再审程序审理的,按照下列情形分别处理:

(1),按照第一审程序审理的,人民法院应当对第三人的诉讼请求一并审理,所作的判决可以上诉,(2),按照第二审程序审理,法院可以调解,调解达不成协议的,应当裁定撤销原判决、裁定、调解书,发回一审法院重审,重审时应当列明第三人

三撤与执行异议的关系

1.第三人提起撤销之诉后,未中止生效判决、裁定、调解书执行的,执行法院对第三人依照民事诉讼法,第234条规定,提出执行异议,应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定,申请对原判决、裁定、调解书再审的,人法院不予受理。

2.案外人对人民法院驳回其民执行异议裁定服,认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其不合法权益的,应当根据民事诉讼法第234条规定申请再审,提起第三人撤销之诉的,人民法院不予受理

[黄金考点07],二审的调解

[试炼真题题号],2013-4-7 2010-4-5

调解成功调解达成协议的,应制作调解书,由审判员、书记员签名,并加盖法院印章。[注意],调解书送达当事人后,一审判决视为撤销。

调解不成发回重审

1.遗漏诉讼请求,2.遗漏必须参加诉讼的当事人或有独三,3.一审判决不准离婚,二审认为应当离婚,对财产分割和子女抚养问题,

[注意],针对3,双方同意由二审法院一并审理的,二审法院可一并裁判

另行起诉二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,

[注意],双方当事人同意由二审法院一并审理的,二审法院可一并裁判

[黄金考点08],二审裁判

[试炼真题题号],2017-4-6,2013-4-7,2012-4-5

原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确用判决、裁定的方式驳回上诉、维持原判决、裁定

原判决、裁定认定事实或者适用法律错误用判决、裁定方式改判、撤销、变更

原判决认定基本事实不清可以裁定撤销原判发回重审,也可以查清事实后改判

原判决严重违反法定程序(遗漏当事人或者违法缺席判决等)撤销原判,发回重审

适用二审程序审理案件,认为不符合起诉条件撤销原判,驳回起诉

1.不予受理、驳回起诉裁定错误2.管辖权异议裁定有错误撤销原裁定,指令一审法院受理、审理撤销原裁定,指令第一审人民法院继续审理或移送给有管辖权的人民法院进行审理

违反专属管辖裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院

[黄金考点09],当事人申请再审

[试炼真题题号],2016-4-6,2010-4-5,2008-4-5

法定情形1.判决、裁定:有错误;2.调解书:违反自愿原则、调解协议的内容违反法律

法定期间

原则:判决、裁定、调解书生效后6个月内

例外:自知道或应知道之日起,6个月内提出,(1),有新证据足以推翻原判决、裁定;(2),原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;(3),据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或被变更;(4),发现审判人员审理该案时贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的

申请程序

原则:向上一级法院申请再审

例外:当事人一方人数众多或当事人双方为公民的案件,也可向原审法院申请再审,

[注意],人数众多的一方当事人,包括公民、法人和其他组织。当事人双方为公民的案件,是指原告和被告均为公民的案件。当事人一方人数众多,或当事人双方为公民的案件,当事人分别向原审法院,和上一级法院申请再审,且不能协商一致的,由原审法院受理

不予受理当事人申请再审,有下列情形之一的,人民法院不予受理:1.再审申请被驳回后再次提出申请的;2.对再审判决、裁定提出申请的;3.在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的

申请的效力当事人申请再审不停止原判决、裁定的执行

[黄金考点10],再审适用程序、审理范围

[试炼真题题号],2016-4-6,2010-4-5

再审适用的程序1.原生效判决是一审法院作出的,按一审程序审理,所作裁判可以上诉;2.原生效判决是二审法院作出的,按二审法院审理,所作裁判是生效裁判;3.上级法院提审的,按二审程序审理,所作裁判是生效裁判

中止执行法院决定再审后,原则上应裁定中止执行,例外是追索赡养费、扶养费、抚养费、抚恤金、医疗费、劳动报酬等,可不中止执行

审理范围人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的,不予审理;符合另案诉讼条件的,告知当事人可以另行起诉人民法院经再审,发现已经发生法律效力的判决、裁定损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,应当一并审理

[黄金考点11],案外人对执行标的的异议

[试炼真题题号],2019回忆版,2015-4-4,2014-4-6

异议主体案外人

异议形式书面

异议审查法院应自收到异议之日起15日内进行审查:如果异议理由成立的,裁定中止执行如果异议理由不成立的,则裁定予以驳回,执行程序继续进行

情形一:认为原裁判错误的——按照审判监督程序处理

案外人对执行异议的裁定不服,认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的,可以自执行异议裁定送达之日起六个月内,向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。

情形二:与原判决、裁定无关的——执行异议之诉

案外人、当事人对裁定不服,认为执行异议与原裁判无关,可自裁定送达之日起15日内提起执行异议之诉,由执行法院管辖

执行异议之诉

许可执行之诉:法院裁定中止执行后,申请执行人提起执行异议之诉的,以案外人为被告。被执行人反对申请执行人主张的,以案外人和被执行人为共同被告;被执行人不反对申请执行人主张的,可以列被执行人为第三人

案外人异议之诉:法院裁定驳回异议后,案外人提起案外人异议之诉的,以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的,被执行人为共同被告;被执行人不反对案外人异议的,可以列被执行人为第三人

审理:1.适用一审普通程序,所作判决是一审判决,当事人不服的,可以上诉;2.诉讼中,案外人就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任

[黄金考点12],仲裁协议

[试炼真题题号],2018回忆版,2009-4-5

协议形式书面形式

协议内容1.请求仲裁的意思表示;2.仲裁事项:争议事项具有可仲裁性;3.选定的仲裁委员会,约定要明确、具体、唯一

协议效力

效力的体现当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理

仲裁条款独立仲裁协议独立于合同的内容而存在,不受合同变更、解除、终止、无效的影响

仲裁协议效力的确认时间1.仲裁庭开庭前;2.在首仲裁庭次首次提开庭前,没有对仲裁协议的效力提出异议,而后向法院申请确认仲裁协议无效的,法院不予受理

仲裁协议效力的确认机关

法院裁定:申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院管辖仲裁委决定:仲裁协议约定的仲裁委员会

仲裁协议效力的继受1.当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人有效,另有约定的除外;2.当事人订立仲裁协议后死亡的,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效,另有约定的除外;3.债权债务全部或部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或不知有单独仲裁协议的除外


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