05新版承、发包违法行为认定查处管理办法(三)_建筑工程承发包违法行为大整顿_免费在线阅读收听下载

第一、关于转包行为，包括下面几种：
1、承包单位将其承包的全部工程转给其他单位(包括母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形)或个人施工的；
2、承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；
3、施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，或派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系，或派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理，又不能进行合理解释并提供相应证明的；
4、合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供相应证明的；
5、专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程，专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“guanlifei”之外的全部gongchengjiakuan的；
6、承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；
7、专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外；
8、专业作业的发包单位不是该工程承包单位的；
9、施工合同主体之间没有gongchengkuan收付关系，或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人，又不能进行合理解释并提供材料证明的。
10、两个以上的单位组成联合体承包工程，在联合体分工协议中约定或者在项目实际实施过程中，联合体一方不进行施工也未对施工活动进行组织管理的，并且向联合体其他方收取guanlifei或者其他类似费用的，视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。
上述规定中的转包情形，相对于旧版的“认定查处管理办法”，有几大亮点需要说明一下：
亮点一、明确母公司承接工程后交由子公司实施认定转包的情形。目前建筑业存在建筑施工单位将其承包的工程交由其集团下属独立法人资格的子公司施工的情形，根据《公司法》规定，子公司相对于母公司而言，子公司有着自己的法人治理结构、管理体制和资质资格条件，独立承担民事责任，应当属于《建设工程质量管理条例》第七十八条转包定义中的“他人”。母公司通过自身资质、能力和业绩等优势中标或承接工程后，转给子公司实施的，应当认为属于变相的工程转包行为。
亮点二、新增承包单位“转付”gongchengkuan认定为转包的情形。
一般情况下，在正常、合法的施工承包关系中，施工单位在承接工程之后，gongchengkuan应当由建设单位支付给承包单位，两者之间应当存在直接的gongchengkuan收付关系，同理，专业分包工程的gongchengkuan支付主体也是如此。如果gongchengkuan支付上不是这种情况，或者gongchengkuan支付给承包单位后，该承包单位又将款项转拨或收取管理费等类似费用后转拔给其他单位和个人的，又不能进行合理解释的，应当认定为转包。
亮点三、新增联合体内部认定转包的情形。
联合体承包模式本身并不被法律禁止，且在一些技术复杂、大型项目中强强联合的联合体模式有利于提高项目实施能力。但在实践中，有些施工企业在投标时与其他单位组成联合体，然后通过联合体协议或者在实际施工过程中，工程的所有施工及组织管理等均由联合体其他单位来完成和履行，联合体一方既不进行施工也不对施工活动进行组织管理，并且还收取联合体其他单位的guanlifei或其他类似费用。这种情形实质上是以联合体为名的承包单位之间实施的变相转包行为，扰乱了建筑市场投标和项目管理秩序，损害了招标人和其他投标人利益，对这种情形《办法》规定视为转包予以查处。
第二、关于挂靠行为，实务中普遍存在于“投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动”等多个建筑工程项目的开发建设阶段，主要包括以下几种情形：
1、借用资质，这是个老生常谈的问题，具体包括没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的、有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的；
2、上述转包行为认定中的第3项至第9项，有证据证明属于挂靠的。

05新版承、发包违法行为认定查处管理办法(三)

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